我國(guó)《商標(biāo)法》第十條第八款規(guī)定“有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的，不得作為商標(biāo)使用。”目前實(shí)踐中判斷不良影響的爭(zhēng)議焦點(diǎn)塞舌爾公司注冊(cè) 深圳瑞成主要集中在該條款所保護(hù)的利益、商標(biāo)固有含義的確定、商標(biāo)使用的商品類(lèi)別、商標(biāo)的知名度、當(dāng)事人的主觀意圖等幾個(gè)方面。申請(qǐng)商標(biāo)前應(yīng)當(dāng)提前知曉，提高商標(biāo)申請(qǐng)的成功率!中國(guó)商標(biāo)法第十條第八款規(guī)定:“有損社會(huì)主義道德或者有其他不良影響的，不得作為商標(biāo)。”目前實(shí)踐中爭(zhēng)議較大的不利影響判斷焦點(diǎn)是注冊(cè)塞舌爾公司深圳瑞誠(chéng)，其爭(zhēng)議焦點(diǎn)主要集中在該條款所保護(hù)的利益、商標(biāo)內(nèi)在含義的確定、商標(biāo)所使用的商品類(lèi)別、商標(biāo)的知名度、當(dāng)事人的主觀故意等方面。申請(qǐng)商標(biāo)前要提前了解，提高商標(biāo)申請(qǐng)的成功率！
侵犯公民權(quán)益的案件不構(gòu)成其他不良影響。
所謂“其他不良影響”，是指商標(biāo)上的文字、圖形或者其他元素對(duì)我國(guó)的政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等社會(huì)公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負(fù)面影響。因此，它保護(hù)的是社會(huì)公共利益和公共秩序，不利影響條款不應(yīng)適用于民事侵權(quán)案件。最高人民法院在“喬丹”商標(biāo)行政訴訟案[1]中確認(rèn)，“相關(guān)商標(biāo)的注冊(cè)僅損害特定民事權(quán)益的，不宜認(rèn)定為《商標(biāo)法》第十條第一款第(八)項(xiàng)規(guī)定的“具有其他不良影響”，因?yàn)椤渡虡?biāo)法》已另行規(guī)定救濟(jì)方式和相應(yīng)程序?！?/p>
商標(biāo)內(nèi)在含義的確定
2021年，深圳市高級(jí)人民法院發(fā)布的《商標(biāo)授權(quán)確認(rèn)行政案件審理指南》第8.6條規(guī)定，“根據(jù)公眾的日常生活經(jīng)驗(yàn)，或字典、工具書(shū)等官方文件，或人們?cè)谧诮填I(lǐng)域的共同認(rèn)知， 如果能夠認(rèn)定爭(zhēng)議商標(biāo)標(biāo)志或者其構(gòu)成要素可能對(duì)我國(guó)社會(huì)公共利益和公共秩序產(chǎn)生負(fù)面或者負(fù)面影響，則可以認(rèn)定其具有《商標(biāo)法》第十條第一款第(八)項(xiàng)規(guī)定的其他不良影響“而且，在實(shí)踐中，對(duì)于含義多樣的標(biāo)志，如果其含義之一屬于上述具有其他不良影響的情形，仍應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該標(biāo)志具有其他不良影響，不應(yīng)作為商標(biāo)使用。
在“黃成”[2]商標(biāo)行政訴訟案中，深圳高院認(rèn)為，雖然“黃成”具有“護(hù)城河”的含義，此外，根據(jù)《道教辭典》的記載以及豫園公司提交的其他證據(jù)，“黃成”作為道教神的歷史悠久，與人們的生活息息相關(guān)。本案中，使用“城隍”作為商標(biāo)產(chǎn)生了不良影響。
商標(biāo)本身是一個(gè)中性詞，但在某些商品類(lèi)別中使用會(huì)造成不良影響。
在實(shí)踐中，有些商標(biāo)本身并沒(méi)有負(fù)面甚至正面的含義，但當(dāng)作為商標(biāo)使用時(shí)，仍可能被認(rèn)為具有不良影響。在“國(guó)人?！鄙虡?biāo)行政訴訟案[3]中，最高人民法院認(rèn)為，“國(guó)人福”在漢語(yǔ)中通常是“國(guó)人?！焙汀皣?guó)人福”的意思。在“殺鼠劑、害蟲(chóng)控制劑”等商品上申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，很可能引起公眾的反感或負(fù)面聯(lián)想，產(chǎn)生不良影響。
深圳市高級(jí)人民法院在《goingdown商標(biāo)行政訴訟案》[4]中認(rèn)為，“GoingDown”的直譯有“倒下、下沉”的意思，但結(jié)合指定使用的商品在具體情況下具有不文明的含義。為引導(dǎo)中國(guó)公眾樹(shù)立積極向上的主流文化和價(jià)值觀，停止以踢球迎合“三俗”，充分發(fā)揮司法機(jī)關(guān)在傳承主流文化意識(shí)和價(jià)值觀中的引導(dǎo)作用，發(fā)揮商標(biāo)傳播價(jià)值的功能，經(jīng)確認(rèn)商標(biāo)訴訟具有不良影響。
商標(biāo)知名度對(duì)不利影響判斷的影響
實(shí)踐中，法院在判斷是否構(gòu)成不良影響時(shí)，對(duì)是否考慮商標(biāo)受歡迎程度有不同的看法。深圳市高級(jí)人民法院在“黃成”商標(biāo)行政訴訟案中認(rèn)為，“爭(zhēng)議商標(biāo)違反《商標(biāo)法》第十條第一款第(八)項(xiàng)規(guī)定的，即使?fàn)幾h商標(biāo)使用后享有較高聲譽(yù)，甚至被商標(biāo)局認(rèn)定為馳名商標(biāo)，也不應(yīng)損害法律規(guī)定的嚴(yán)肅性和確定性。”
在“陰陽(yáng)師”商標(biāo)行政訴訟案[5]中，深圳知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院認(rèn)為，商標(biāo)糾紛中“陰陽(yáng)師”的基本含義是指一種奉行陰陽(yáng)道家、繪制符號(hào)和符咒的日本巫師。然而，商標(biāo)訴訟在游戲相關(guān)商品或服務(wù)中獲得了較高的知名度，商標(biāo)訴訟“尹”與原告開(kāi)發(fā)的游戲之間形成了相對(duì)穩(wěn)定的對(duì)應(yīng)關(guān)系...同時(shí)，考慮到相關(guān)公眾具有較高的歧視性，商標(biāo)訴訟不會(huì)對(duì)“錄制的計(jì)算機(jī)程序(程序)”等與游戲有一定關(guān)聯(lián)的指定產(chǎn)品產(chǎn)生任何不利影響。然而，它在漫畫(huà)和其他商品中并沒(méi)有獲得很高的知名度。同時(shí)，動(dòng)畫(huà)片的受眾整體上趨于年輕化，歧視性差。因此判定爭(zhēng)議商標(biāo)對(duì)漫畫(huà)等商品有不良影響。
筆者認(rèn)為，商標(biāo)的不良影響不應(yīng)因其使用而消除。雖然有些商標(biāo)在長(zhǎng)期使用后可能會(huì)有第二層含義，但第二層含義的產(chǎn)生并不意味著其第一層含義的消失。對(duì)于具有多重含義的標(biāo)志，只要其中一個(gè)屬于其他不良影響，仍應(yīng)認(rèn)為該標(biāo)志具有其他不良影響；其次，《商標(biāo)法》第十條本身就是禁止條款。如果使用能夠消除商標(biāo)本身的不良影響，其實(shí)就是變相鼓勵(lì)使用，從而獲得合法性。
商標(biāo)注冊(cè)人的主觀故意
深圳市高級(jí)人民法院在《商標(biāo)授權(quán)確認(rèn)行政案件審理指引》第8.6條規(guī)定，當(dāng)事人的主觀故意可以作為認(rèn)定是否存在“其他不良影響”的參考因素。
不利影響不適用于當(dāng)事人大量申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)而無(wú)意使用的情形。這種情況規(guī)范的是應(yīng)用行為，而不良影響主要規(guī)范的是使用可能帶來(lái)的不良影響。對(duì)于這種行為，在新的申請(qǐng)階段，根據(jù)新修訂的《商標(biāo)法》第四條，可以駁回不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確認(rèn)行政案件若干問(wèn)題的通知》第十九條和新《商標(biāo)法》第四十四條的規(guī)定，注冊(cè)商標(biāo)可以撤銷(xiāo)。
對(duì)于申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)時(shí)回避球迎合“三俗”的主觀意圖，由于商標(biāo)既能起到表明商品來(lái)源的功能，又能向消費(fèi)者傳達(dá)品牌的文化價(jià)值，這樣的主觀意圖會(huì)對(duì)不利影響的認(rèn)定產(chǎn)生較大影響。在“MLGB”商標(biāo)行政訴訟案[6]中，法院認(rèn)為，申請(qǐng)人還申請(qǐng)了“caonima”等商標(biāo)，具有明顯的媚俗迎合不良文化傾向的意圖，從而認(rèn)定“MLGB”具有不良影響。
綜上所述，在實(shí)踐中，法院將嚴(yán)格控制《商標(biāo)法》第十條第八款規(guī)定的不良影響的認(rèn)定，并對(duì)具體案例進(jìn)行分析認(rèn)定。申請(qǐng)人在申請(qǐng)時(shí)要注意避免，減少被拒絕的風(fēng)險(xiǎn)。
[1](2021)最高法行27號(hào)
[2](2021)高航終字第485號(hào)
[3](2012)知行字第14號(hào)
[4](2021)京航中1512號(hào)
[5](2021)京73線初9215號(hào)
[6](2021)京航中137號(hào)